2007司法考试模拟题试卷及详细解答(1)

　　91.[答案]AC

　　[考点]汇票的付款、票据的变造、汇票追索权的追索对象、票据行为的独立性

　　[解析]根据《票据法》第31条规定：“以背书转让的汇票，背书应当连续。持票人以背书的连续，证明其汇票权利；非经背书转让，而以其他合法方式取得汇票的，依法举证，证明其汇票权利。前款所称背书连续，是指在票据转让中，转让汇票的背书人与受让汇票的被背书人在汇票上的签章依次前后衔接。”本题中，己涂销丁的背书造成背书不连续，某银行可以因此而拒绝付款，A项正确。基于票据的文义性，丁的背书一旦被涂销，丁即不再承担票据责任。B项错误。另根据《票据法》第61条规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。”己涂销丁的背书并不造成出票人丙的票据责任的免除，所以C项正确。对背书人的涂销对票据本身的效力没有影响，D项错误。

　　民诉法（92----100题）

　　92．【答案】ABD

　　【考点】关于受理问题的司法解释

　　【解析】根据《合同法解释（一）》第11条的规定，债权人依照合同法第73条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（1）债权人对债务人的债务合法；（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（3）债务人的债权已到期；（4）债务人的债权不是债务人自身的债权。故AD正确，C错误。《合同法解释（一）》第14条规定，债权人依照合同法第73条提起代位权诉讼的，由被告住所地法院管辖。故B正确。

　　93．【答案】ACD

　　【考点】最高人民法院关于如何确立无独立请求权第三人地位的规定

　　【解析】《合同法解释（一）》第16条第1款规定，债务人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，为讲债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。根据无独立请求权第三人的定义，B正确。故本题正确答案是ACD。

　　94．【答案】ABCD

　　【考点】代位权诉讼

　　【解析】《合同法解释（一）》第18条规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。故AB正确。《合同法解释（一）》第19条规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人承担，从实现的债权中优先支付。故C正确。《合同法解释（一）》第17条规定，在代位权诉讼中，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保。D正确。

　　95．【答案】B

　　【考点】诉讼中止的适用

　　【解析】《合同法解释（一）》第15条规定，债权人向人民法院起诉债务人以后，又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼，符合本解释第13条和民事诉讼法第108条规定的起诉条件的，应当立案受理；不符合本解释第13条规定的，告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉。受理代位权诉讼的人民法院在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前，应当依照民事诉讼法第136条第5项的规定中止代位权诉讼。故B正确。

　　96．【答案】D

　　【考点】代位权诉讼

　　【解析】《合同法解释（一）》第21条规定，在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人所负债务额，对超过部分人民法院不予支持。

　　97．【答案】C

　　【考点】仲裁审理的程序

　　【解析】根据《仲裁法》第25条第2款：“被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书。仲裁委员会收到答辩书后，应当在仲裁规则规定的期限内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。”以及《仲裁法》第42条第2款：“被申请人经书面，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。”故C是正确答案，其他都是干扰选项。

　　98.【答案】AC

　　【考点】仲裁协议的效力

　　【解析】《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第3条规定：“当事人对仲裁协议的效力有异议，一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议的效力，另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效，如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定，人民法院不予受理；如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定，人民法院应予受理，同时通知仲裁机构中止仲裁。”所以AC是正确答案，BD是不存在的干扰选项。

　　99．【答案】B

　　【考点】仲裁协议的效力

　　【解析】《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第4条规定：“一方当事人就合同纠纷或者其他财产权益纠纷申请仲裁，另一方当事人对仲裁协议的效力有异议，请求人民法院确认仲裁协议无效并就合同纠纷或者其他财产权益纠纷起诉的，人民法院受理后应当通知仲裁机构中止仲裁。人民法院依法作出仲裁协议有效或者无效的裁定后，另一方当事人拒不应诉的，人民法院可以缺席判决；原受理仲裁申请的仲裁机构在人民法院确认仲裁协议无效后仍不撤销其仲裁案件的，不影响人民法院对案件的审理。”故ACD正确，B错误。

　　100．【答案】A

　　【考点】仲裁协议的无效

　　【解析】根据最高人民法院1998年的司法解释，对于合同中虽未写明仲裁委员会的名称，仅约定为“甲方所在地仲裁机关”，但鉴于在当地只有一个仲裁委员会，故该约定认为是明确的该仲裁条款合法有效。当事人因履行该合同发生纠纷，应提交仲裁解决，人民法院对本案不享有管辖权。故A正确。